Mire kell vigyázni ilyen helyzetben?
Ha két olyan cég indul ugyanazon közbeszerzési eljárásban, amelyeknek közös tulajdonosi háttere van, kulcsfontosságú megérteni, hogy milyen magatartás vezethet jogsértéshez. A közös tulajdonosi viszony önmagában nem jelent automatikus kizáró okot. Azonban az összehangolt ajánlatadás, amely befolyásolhatja a versenyt, már a közbeszerzési törvény (Kbt.) alapelveinek megsértését jelenti.
Melyik jogszabályt sérti?
A tulajdonosi összefonódás nem a 62. § (1) bekezdés o) pontjában) meghatározott kizáró ok megvalósulását eredményezi, mert az a versenyjogi szempontból megvalósuló piaci folyamatok torzítására vonatkozik, versenyjogi szempontból pedig a közös tulajdonossal rendelkező társaságok összehangolt működése nem illegális. Emellett nem is az összeférhetetlenséggel kapcsolatos rendelkezésekbe ütközik, mert azok nem az ajánlattevők egymás közti viszonyában állítanak korlátokat, hanem ajánlatkérő és ajánlattevő viszonyában. A tulajdonosi összefonódás mellett megvalósított összehangolt ajánlatadás a Kbt. alapelveire (átláthatóság, egyenlő bánásmód) tekintettel minősíthető jogsértőnek.
Mi számít jogsértőnek?
Jogellenesség a következő esetekben valósul meg:
1. Összehangolt magatartás: A két ajánlattevő egyeztetéseket folytat ajánlatuk tartalmáról, illetve maga az ajánlatok benyújtása egymástól nem független szándék megvalósítása érdekében történik, amely befolyásolja a piaci versenyt.
Pl. Azért kerül két ajánlat benyújtásra egy tulajdonosi körbe tartozó két cég részéről, hogy az ajánlattevők ezzel kerüljék el az egy ajánlatos eljárásokat érintő eredménytelenné nyilvánítást.
2. Függetlenség hiánya: Az ajánlatok nem teljesen független döntési központból származnak.
Az Európai Unió Bírósága rámutatott, hogy az ilyen helyzetekben a jogsértés akkor is fennállhat, ha nem valósul meg közvetlen anyagi előny, vagyis a jogsértés megállapításához nem előfeltétel, hogy a verseny ilyen módon történő meghekkelése sikerrel is járjon, elég a szándék megállapíthatósága.
Milyen reakciót válthat ki a fenti helyzet az ajánlatkérőből?
Az ajánlatkérő kötelezett a helyzet alapos kivizsgálására. Ez magában foglalja:
· Bizonyítékok gyűjtése: Formális hasonlóságok, tulajdonosi kapcsolatok, döntéshozatali mechanizmusok, ajánlattevők által az eljárás során megvalósított cselekmények vizsgálata.
· Ajánlattevők meghallgatása: Lehetőséget biztosít az érintett ajánlattevők számára, hogy megindokolják cselekvéseiket.
· Kizárási döntés: Ha bebizonyosodik az összehangoltság, az ajánlattevők kizárása az eljárásból.
Mit mond a hazai joggyakorlat?
A Közbeszerzési Döntőbizottság (KDB) több ízben foglalkozott olyan esetekkel, ahol közös tulajdonosi hátterû cégek indultak ugyanabban az eljárásban. A Döntőbizottság megállapítása szerint az összehangolt magatartás bizonyításához közvetett bizonyítékok, logikai összefüggések is elegendőek, de mindig biztosítani kell az ellenbizonyítás lehetőségét.
A KDB az alacsonyabb értékű közvetlen felhívásával induló 115. § szerinti eljárások esetében alapelvi jogsértésnek tekinti, ha az ajánlatkérő közös tulajdonosi körhöz tartozó vállalkozásokat hív fel ajánlattételre, ahol ugyanazon természetes személy mindkét társaság ajánlatának kialakítására befolyással bírhat.
Hogyan kerülheti el a problémát?
1. Biztosítsa az ajánlatok függetlenségét.
2. Ügyeljen arra, hogy az eljárás során ne tanúsítson el egyik ajánlattevő sem olyan magatartást, ami közvetett bizonyítékként szolgálhat arra vonatkozóan, hogy az ajánlatok egymástól nem függetlenek (hiánypótlás nem teljesítése, nyilvánvalóan értékelhetetlen ajánlat benyújtása, a témában kompetenciával egyáltalán nem rendelkező ajánlattevő indulása)
3. Ajánlatok formális elkülönülése: Győződjön meg arról, hogy a benyújtott ajánlatok tartalmilag és formálisan is elkülönülnek egymástól.
4. Dokumentálja az eljárásokat: Készítsen feljegyzéseket a belső döntéshozatali folyamatokról, amelyek bizonyítják az ajánlatok önállóságát.
5. Működjön együtt az ajánlatkérővel: Közreműködjön az ajánlatkérő által kezdeményezett vizsgálatokban, és nyújtsa be a szükséges igazolásokat.
Az elővigyázatosság és az átláthatóság biztosításával elkerülhetők az összehangoltságból fakadó problémák és a jogsértő magatartás.